再审申请书(6)

时间: 04-02 作者:李淼成 栏目:申请书

②通过申请人提交法庭的录像中王书平和程建伟对话,说明了这390万保证金程建伟根本就没给王书平。

“王书平:保证金你就没给我啊。

程建伟:你说没给你就没给你呀?

王书平:以事实为依据,你能冤枉我吗?

程建伟:我到时候没法,我就得冤枉你冤枉你了,你知道吧?这就是办法啊。”

3、申请人提交的录音、录像能证明了:程建伟包括借给王书平的、购买机器设备的总共化了有460万。这就充分说明了程建伟和王书平之间的借款不会超过460万元。

综上,原审判法院对录音、录像证据不予采信,也不依法审查出借资金来源,不审查资金交付痕迹证据,不审查真实欠款数额,仅依被申请人的1216.5万元的借条就认定借款真实有效明显证据不足。

(三)原判决让申请人承担借款不真实的举证责任显属适用法律错误。

《合同法》第210条“自然人之间的借款合同,自贷款人提供借款时生效。”规定的民间借贷是实践性合同、要物合同的法律规定。该条规定明确了借款以实际交付为合同生效要件,该实际交付的证明责任,根据谁主张谁举证原则,由主张借款的人承担。结合本案,实际借钱交给王书平的举证责任应由被申请人程建伟承担,但原执法犯法的将此举证责任转嫁到申请人身上,让申请人承担没有借钱的举证责任,并以举证不能判决认定“事实上不存在的1216.5万元巨大、高额债务”是严重违反举证责任规则的规定的。

二、[同泽置业公司担保部分理由]

(一)原判决认定2009年9月16日保证书上借款1216.5万的合同有效,缺乏有效证据证明。

1、通过被申请人程建伟二审提交的2009年8月25日王书平打的保证书证明借款仅有1196.5万元,这一事实与程建伟一审提交的2009年9月16日王书平写的保证书上1216.5万借款相互矛盾,说明主债务1216.5万元不真实。

2、通过原审查明应当扣除的220万和已还过的48.5万元,还有948万借款来看,被申请人程建伟明知王书平没欠那么多,并已还了几十万的情况下,非旦不予扣除,还变本加历的让王书平写下1216.5万借款,这就充分说明了他欺诈的故意,实施了诈骗的行为,其行为明显违反了公序良俗,破坏了社会经济秩序和生活秩序。

综上,程建伟采用欺诈的方式,把原没有1216.5万的债务让王书平写了下来,并让同泽置业公司担保,明显具有非法占有同泽置业公司财产的目的,其行为依《合同法》第52条第4款之规定违反了社会主义的公共道德,破坏了社会经济秩序和生活秩序,因此2009年9月16日保证书上1216.5万的借款合同显属无效合同。因此,对本案应以最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第八条之规定判决主合同无效。

(二)原判决“程建伟在同泽置业为其债权提供担保时,未审查该公司章程,未审查该担保是否经该公司股东会或股东大会决议,主观上亦存在过错,从而判处承担二分之一的过错”显属太轻。

从程建伟让王书平写保证书的录像可知,承诺书是程建伟一个人口述让王书平照写,是程建伟主动提出让同泽置业提供担保,存在恶意欺骗公司担保的行为,并不像一、二审说的仅是没有审查相关章程或股东决议,本案的担保书均是在程建伟一人策划下制作的,所以公司担保是被欺骗的情况下产生的,判决公司承担二分之一的责任太重。

(三)原判决超出被申请人程建伟的诉讼请求。

被申请人程建伟起诉申请人同泽置业的是借款,原判决申请人同泽置业承担二分之一的担保责任,明显超越了借款关系的诉讼请求范围。

综上,请求河南省高院立即启动再审程序,裁定中止执行,以免造成不可挽回的损失,以维护申请人的合法权益。

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